姜律師的法律日誌

極道盡言法律事務所  姜智逸  律師

        未成年子女的監護權，相信是有孩子的夫妻在離婚時候最頭痛的問題，有些夫妻明明感情已經走到盡頭，但是因為捨不得失去孩子，只好選擇繼續一段不幸福的婚姻，請問，我有辦法解除這段不幸福的婚姻，又能爭取到孩子的監護權嗎？

        如果夫妻無法由協議離婚方式解決婚姻或監護權的問題，就只能上法院打官司了，請法官判決離婚，並酌定未成年子女的監護權，法官除了審理夫妻之間的相處情況是否已經到達法定離婚的事由外，還會依照子女的最佳利益，來判斷究竟是哪一方適合享有孩子的監護權。

        法官對於監護權的歸屬，並不是獨斷獨行，而是先委由社會福利機構對雙方的家庭進行訪視，瞭解夫妻的家庭與經濟環境，並觀察孩子與父母的相處互動情形後，再由法官來衡量，依民法第1055-1條規定，法院在裁判監護權時，應依子女之最佳利益，審酌一切情狀，參考社工人員之訪視報告，尤應注意以下事項：一、子女之年齡、性別、人數及健康情形。二、子女之意願及人格發展之需要。三、父母之年齡、職業、品行、健康情形、經濟能力及生活狀況。四、父母保護教養子女之意願及態度。五、父母子女間或未成年子女與其他共同生活之人間之感情狀況。

        當然，監護權歸屬於一方以後，並不代表另一方將永遠「失去」孩子，法官在判決監護權歸屬後，還會酌定未任監護權一方與孩子會面交往的方式，讓父母對孩子的愛與照顧，不因為離婚而有所影響，請無須擔心。

       我們要提醒您，監護權的歸屬並不是絕對的，換句話說，如果孩子經一方監護後，發現有未盡保護教養之義務，或對未成年子女有不利之情事時，未享有監護權之一方、未成年子女、主管機關、社會福利機構或其他利害關係人等都可以為孩子的利益，請求法院改定監護權之歸屬，這樣的訴訟稱為「改定監護權」之訴。

        當然，除了未享有監護權的一方，除了會面交往之外，仍然要負擔扶養費用，不因夫妻離婚而受影響，如果不負擔扶養費用，是可以訴訟請求的，您可別以為不享有監護權就能斷絕作父母的義務呢！

極道盡言法律事務所  姜智逸  律師

    在我國民法上規定，夫妻基於兩相情願決定離婚，必須以書面為之，也就是要簽署「離婚協議書」，在離婚協議書上還必須有二人以上的證人簽名，此外，夫妻二人還必須親自前往戶政機關辦理離婚登記，這是離婚的要件，只有夫妻一方去辦離婚登記是會被戶政機關拒絕的，因此夫妻若未辦理離婚登記，光是簽署離婚協議書，還無法發生離婚的效力。

    夫妻到戶政機關辦理離婚登記，需具備以下文件：

１、雙方當事人之戶口名簿、國民身分證、印章(或簽名)。

２、離婚協議書或法院判決書及確定書。

３、當事人最近二個月內拍攝之正面、脫帽（直四公分橫二．八公分或是二吋）、半身薄光面黑白或彩色相同之照片三張（不得戴有色眼鏡）。

    經常遇到一種情形，就是夫妻在簽署離婚協議書時確實表示離婚的意思，但是在辦理離婚登記的時候，一方卻反悔不願意去戶政機關辦理，該怎麼辦呢？ 

    依照法院的見解，只有離婚協議書與二位證人的簽名是不夠的，這樣的離婚協議並未有效成立，還必須夫妻出於自由意願辦理離婚登記，因此夫妻在離婚協議後有所反悔，縱使雙方在離婚協議書上載明「雙方必須共同前往戶政機關行離婚登記」的文字，他方還是無法向法院提起離婚登記之訴。 

    遇到這種情形，難道法律上就沒有其他方法了嗎？其實是有的，在民法親屬篇於民國七十四年修法時候，於第1052條第2項採取「概括主義」的立法，增列「難以維持婚姻之重大事由」做為裁判離婚的理由，這是一個抽象的文義，讓法官可以靈活運用，讓離婚更有彈性。因此美雪不妨向法院提起離婚訴訟，以離婚協議書的內容作為證據，並向法院陳述雙方為何會談到離婚的原委，如果夫妻因為個性不合而雙方有離婚的意思，顯然雙方的愛情基礎已經不存在，沒有復合的希望，這段婚姻已經發生無法回復之破綻，難以繼續，請求法院依民法第1052條第2項規定判決兩造離婚，這或許是一個解決的方式。

極道盡言法律事務所 姜智逸 律師

最近有相當多的朋友來信詢問，因為網路上的援交太過於氾濫，基於好玩的緣故，他們在網路聊天室或討論區裡的暱稱改為與「援交」、「包養」相關的字眼，但是沒想到警察竟然神通廣大找上門來，說他們已經觸法了，請問，這樣真的會有罪嗎？

仔細觀察兒童及少年性交易防制條例第二十九條規定：「以廣告物、出版品、廣播、電視、電子訊號、電腦網路或其他媒體，散布、播送或刊登足以引誘、媒介、暗示或其他促使人為性交易之訊息者，處五年以下有期徒刑，得併科新台幣一百萬元以下罰金」，在這個規定裡，只要網友們有「散布」、「播送」或「刊登」足以引誘、媒介、暗示或其他促使人為性交易訊息的行為，均構成本條罪責，不論動機是好玩或是真的有援交的意思，都已經觸法了。

「散布」、「播送」或「刊登」，這些都是法律用語，以網路聊天室為例，當您進入聊天室，使用一個與援交訊息有關係的暱稱，或是在聊天的內容有講到任何關於想與他人援交的話題，因為這些訊息讓所有的使用者都能共見共聞，這已經屬於「散佈」的範圍了，也已經犯法了。

當您在討論區發表文章，不管您的暱稱或內容牽涉到援交的訊息，都必須小心違法。

有些網友會想，反正在網路上大家都用假名字，有誰會查到我呢？事實上，警察用盡任何方法，都有辦法找到這些使用者，並傳喚他們到案說明，因此心存僥倖的人，應該要三思而後行。

法官在審理這類案件時，會依據網友們刊登援交訊息的動機，以及是否真有進一步援交的事實，來判斷要給予什麼樣的懲罰，未必每一件案件都會重判，有可能要去坐牢，有可能判緩刑，也有可能易科罰金，但是都會留下不名譽的前科記錄，試想因為一個好玩的念頭而吃上官司，毀了大好前程，這樣做是否值得？該讓大家好好想一想了。

極道盡言法律事務所  姜智逸  律師

        最近有兩件相當矚目的社會案件都與測謊有關，在最近「南迴搞軌」案中的關鍵人物李泰安，竟然可以拒絕檢察官的測謊，這樣的發展讓人很訝異，印象所及，每當上檢察署或警察局應訊時，檢察官與警察經常告訴被告：「如果你不說實話，就給你測謊！」，這讓被告相當恐懼，從來都沒想到原來測謊還可以拒絕呢！李泰安行使緘默權拒絕測謊，請問，緘默權在法律上真的這麼厲害？是不是每一件刑案都保持緘默，檢察官與法官就拿我沒輒呢？ 

        在法律上，每個人都受「無罪推定原則」的保護（刑事訴訟法第154條規定：被告未經審判證明有罪確定前，推定其為無罪。犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實）意思就是說，當法官要將被告定罪的時候，必須要參照證據依法審判，沒有證據就不能將被告定罪，因此被告在刑事審判的過程中，是可以保持沈默的，由法院依照檢察官所查證到的證據做審判，法官也不能夠認為被告不說話就認為是「默認」（刑事訴訟法第156條第4項：被告未經自白，又無證據，不得僅因其拒絕陳述或保持緘默，而推斷其罪行）。

        測謊是檢警偵查的一種手段，透過測謊科學與精密儀器，檢測被告的陳述是否可信，既然被告法律上享有緘默權，那麼面對測謊儀器所做的訊問自然也可以拒絕回答，這也是為什麼李泰安可以行使緘默權為由拒絕測謊。

        從另外一個理由思考，測謊很容易因為當事人的心情起伏而影響其可信度，因此檢警違反被告的意願強行對被告做測謊，測謊結果的可信度也是相當低的。 

        在法律上，法官、檢察官、警察、調查員等在訊問被告時候，一定要告知被告可享有緘默權，規定在刑事訴訟法第95條：訊問被告應先告知左列事項︰一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名。罪名經告知後，認為應變更者，應再告知。二、得保持緘默，無須違背自己之意思而為陳述。三、得選任辯護人。四、得請求調查有利之證據。如果違反這個規定所做的筆錄，都不能夠作為證據。

        不過還是要提醒大家，法律上被告雖然享有緘默權，但是在偵查與審理過程中，法官或檢察官會依照被告犯罪後的態度決定刑責的輕重，因此在罪證確鑿的情形，還是建議被告能坦承犯行，配合辦案，爭取減刑的機會，這是最好的方式。

極道盡言法律事務所  姜智逸  律師

 

        不管您同不同意，在離婚率高漲的今日，許多夫妻都會面臨可能會分離的難題，如果夫妻之間彼此真的無法繼續共同生活，選擇分離恐怕是最後的結果了，我們建議夫妻能夠以協議離婚的方式收場要比上法院打官司更好，在協議離婚時牽涉到相當多法律上的權益，您必須特別注意。 

        在法律上，兩願離婚的條件必須要簽署離婚協議書，在場要有兩位證人作見證，以及夫妻一同到戶政機關辦理離婚登記，這些都是法律要件，缺一不可。

        離婚協議書是法律文件，如何簽署是讓協議離婚的夫妻相當頭疼的事情，一般來說離婚協議書裡至少該約定以下事項：

1.      當事人姓名

2.      表明兩願離婚的意思

3.      未成年子女監護權歸屬與未擔任監護之一方會面交往方式

4.      未成年子女扶養費用負擔與支付方式

5.      贍養費與支付方式

6.      離婚後財產分配與處理

7.      二人以上證人之姓名與簽名、身份資料、地址、電話

8.      管轄法院

 

    子女監護權歸屬是夫妻在協議離婚時最常遇到的問題，夫妻可以協議由一方任監護權，或是雙方共同監護皆可，請注意未擔任監護權的一方是有探視權的，夫妻可以在離婚協議書裡詳加約定。 

    如果夫妻有未成年子女就必須約定扶養費用，未成年子女的扶養費用，是指從離婚開始，到成年為止的扶養費用，扶養費用的約定，有約定一次支付全部撫養費用的，如果經濟情況不許可，也可以約定按月支付固定金額的扶養費用，如果是約定按月支付扶養費用，建議您可以約定若有幾期未能按時支付費用，應一次將所有扶養費用全部支付，以保障子女與監護人的權利。 

    許多夫妻在協議離婚時，會在財產如何分配上引起爭執。兩願離婚的夫妻，總希望在離婚當時就將財產分配妥當，以免事後再有糾葛。但是照民法的規定，夫妻在離婚時若未約定夫妻財產制，則適用法定財產制以規範夫妻的財產關係，在夫妻離婚五年內，一方仍可以要求分配剩餘財產，為避免夫妻離婚後還為財產問題上法院打官司，我們建議您在離婚協議書中註明：「除協議書中另有約定外，雙方同意拋棄民法第1030條之1剩餘財產分配請求權」等語，以免事後再生爭議。 

    證人必須具有行為能力，且親自在場，確知夫妻雙方有離婚的意願，因此我們建議您必須找兩位成年人簽名，並詳細註明相關資料，日後如果就離婚合意有所爭執時，可以找證人證明當時的情形。 

    離婚協議書是夫妻雙方就離婚後的權利義務關係所做的約定，千萬草率不得，建議您先做法律專業諮詢，瞭解自身的權利義務後再與另一半協商，減少糾紛。 

    最後必須要慎重提醒您，夫妻兩願離婚並不是在簽署完離婚協議書後就生效，還必須要夫妻兩人一起去戶政機關辦理離婚登記才能完全生效。

今天對我來說真是個不錯的日子！

蘋果日報打來問我，想訪問我的當事人，關於一個線上遊戲的官司。

這是國內第一宗玩家直接告遊戲公司請求虛擬貨幣而勝訴的判決，雖然當事人對判決的金額不甚滿意，但畢竟是算嬴了。

我們很感謝這位法官肯花時間、肯細心地瞭解這個被大人們認為是「小孩子玩意」的線上遊戲，並且夠體認玩家在這場官司中弱勢的地位，不管結果如何，都對這位法官表達十二萬分的敬意。

記得在言詞辯論時候，法官問我最後有什麼意見，我向法官說出心裡的想法：這是一場不公平的官司，因為玩線上遊戲的玩家大都是年輕人，是相當弱勢的一群，不懂法律，無法主張自己的權益，就這麼任憑遊戲公司擺佈，希望法官大人能體察這些年輕玩家的處境，給予一個公道。

在這個訴訟中，我們不但無法提出相關證據，更誇張的是，所有的證據都掌握在對方手裡，縱使對方任意竄改證據內容，身為弱勢的玩家，也只能啞巴吃黃連，有苦說不出，幸好，法官能瞭解身為玩家的苦衷，要求由對方負起舉證責任，才能將局勢轉為對我們有利的局面。

最重要的，我們要上報了，雖然是我當事人接受訪問，但是還是為他很高興的。

至少，我們很努力為當事人做事，終於有所回報了，這種感覺是筆墨難以形容的。

或許，我會考慮寫個心得報告，畢竟這是國內第一宗這類型的案件，應該要整理相關爭點，讓後人明白，這是一場多麼不容易的戰爭。

感想：離開辦公室的時候，心情還蠻高興的，不禁手舞足蹈起來，眼看四下無人，突然有個念頭，想學螃蟹橫著走路，我想，傳說中的「爽歪歪」，應該就是這樣的心境吧！（雙手插腰，仰天長笑！）