http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/cat_89880.html 2006年度百位华人公共知识分子文集（政右经左版） http://philosopher100.iblog.com/ zh-tw Roodo Blog System All Rights Reserved 季卫东

法社会学究竟是一门什么样的专业科目？对这个问题的回答可以因人而异，你可以在各种教科书和专著里找到许多不同的定义。那么，在这里是不是就完全没有客观的划分标准、稳固的概念界说呢？回答当然是：非也。现在中国政法大学有些青年朋友对该领域深感兴趣，校刊也准备组织一次专题讨论并向我约稿，就此机会，让我们一起来验明法社会学研究的"正身（identity）"，找出大家都能接受的学科定义来。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/684128.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/684128.html 季卫东文集 Sat, 05 Nov 2005 23:15:19 +0800 by 季卫东

　　一桩命案，把两位前程似锦的高官与两位浪迹江湖的杀手并排钉到了历史的耻辱柱上。从刑事诉讼程序上看，这场悲剧尚未闭幕。但是，结局已经注定了，有憾恨，而无悬念。正如古人单斗南的咏蚊诗所讽喻的那样：“性命博膏血，人间尔最愚；噆肤凭利喙，反掌陨微躯”――套用到站在被告席上面面相觑的吕德彬们身上正好合乎作者抨击官场怪象的原意。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/682226.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/682226.html 季卫东文集 Sat, 05 Nov 2005 14:42:04 +0800 　宪政建设的构想

　　《21世纪》：中共中央总书记胡锦涛最近在纪念现行宪法实施20周年大会上发表重要讲话，就落实宪法和改善宪法的问题提出了一些很有创意的观点。作为长期关注程序公正和宪政问题的法学专家，你怎样理解？

　　季卫东：胡锦涛同志在就任新职后发表的第一次公开讲话就强调宪法的至上权威，似乎预示着以人民主权和依法治国为基本方略的中国政治现代化正在迈向更高的发展阶段。可以认为，这篇讲话所包含的新思维是非常丰富的，其中最值得关注的有三个论点。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612189.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612189.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:54:05 +0800
　　《21世纪》：2003年即将过去，对这段时期内中国的政治以及法律制度方面的变化你是如何评估的？

　　季卫东：坦率地说，在党和国家领导人换届之后，政局如此迅速地别开生面，内政和外交都先后展现出了新风格、新气象，的确让各界欣喜。虽然在这一年里国内外发生了许多重大事件、也存在一些棘手问题，但从总体上看，社会演进的走势很好。
(繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612177.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612177.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:53:02 +0800
　　□季卫东
　　
　　为了保持思考的独立性，当然也是出于"兼听则明"的谨慎，我一般喜欢同时阅读论战双方的代表作，或者把采取不同观点和方法的著作反复对照。这里就简单介绍若干给我留下过较深印象的唱"对台戏"、打"笔墨官司"的法学专业书籍吧。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612167.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612167.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:51:56 +0800
一 不得不正视的两种原罪问题

　　１９８９年在北京发生的那场震撼世界的悲剧，作为历史事件已经过了十五度寒暑。中国政府一直试图抚平那条痛楚的伤痕，并有意让时间的流水逐渐冲淡集体记忆。但如此巨创，要忘却、要弥合谈何容易。这一点是铁的现实，我们不得不正视。但同时也应该看到，有些事件在发生时惊天动地，后来却被证明未必蕴含什么划时代的意义；有些事件起初并不起眼，却很可能出乎意料地真正发挥扭转乾坤的深远影响。经过冷静地考察和思索，我们最终不得不承认，惊涛骇浪之后，除了在１９９２年南巡讲话之前一段短暂的时期外，改革开放的既定方向和航程基本上得以维持。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612152.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612152.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:50:25 +0800
by 季卫东

　　７月７日当天，正在加拿大进修的一个青年法学研究者，通过电子函件向北大校友圈子转送了杨小凯教授去世的新闻。这是我最早接到的噩耗。紧接着，北京的“法律时评”、“法律思想网”等好几个法学网站也开辟了纪念专栏。一个杰出经济学家的病故居然能够在国内外的法学界也引起这样深切的关注和悲伤，当今的中国除小凯之外别无第二人。这倒不是由于他的研究成就在多大程度上涉及了“法与经济学”或者“契约与公共选择”。最主要的是小凯那段传奇般的人生经历本身就构成了对中国现行司法体制的一连串叩问和申诉，再加上他对宪政的执着追求，使任何有良知的法律人都不得不正视。在某种意义上也可以说，法学界对小凯的哀悼，除了对一个熬过漫长刑期的伟大天才及其不屈不挠的自由主义精神的敬意和惋惜之外，还交织着内在的愧疚和反思之意以及从同情产生出共鸣的契机。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612147.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612147.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:49:36 +0800
在法学体系中，宪法属于根本规范，具有最高的效力。与此相关，设立违宪审查制度的主要目的就是发现和废除任何与宪法相抵触的低阶法律以及法规、决议、命令等等。但众所周知，作为万法定盘星的宪法本身也是需要修正的，并非永恒的绝对真理；这个事实不断向人们提出以下问题：宪法最高效力的基础究竟何在?改宪的根据和条件又是什么?在做出回答之前，我们先考察一下国家秩序的构成原理以及宪法学的基本范式。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612141.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612141.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:48:32 +0800
真正的宪法必定铭记在人民的心上。
　　　　　　　　　 　　　　　——卢梭

引言

　　众所周知，在现代法律体系中，宪法属于根本规范，具有最高的效力。与此相关，设立违宪审查制度的主要目的就是发现和废除任何与宪法相抵触的低阶法律以及法规、条例、规章、决议、命令等等。但是，作为万法定盘星的宪法本身也是需要修正的，并非永恒的绝对真理。既然如此，就不能排除这样的可能性，即使宪法条文也会在某种场合、某种程度上出现效力相对化或者效力变异的事态。这样的事态不断向人们提出以下问题∶宪法最高效力的基础究竟何在？改宪的根据和条件又是什么？ (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612130.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612130.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:47:00 +0800
中国司法制度有个颇具特色的好传统，称作“实事求是、有错必纠”。但是，对已经被冤杀的当事人以及在痛苦中挣扎的他们的亲人而言，事隔多年之后通过再审程序纠正错案的意义其实非常有限。失去的生命是无法挽回的。在世家属的悲哀、悔恨以及虚无感或许反倒会陡然加深。因此预防冤案的制度建设比平反冤案的善后措施更值得我们关注。而在大错已经铸成的无奈之下，当事人家属即便最后决定提出国家赔偿之诉，无非是要向世间讨个公道，无非要在大庭广众面前哭喊一声：尊重生命及其个人权利的法律原则和规范，不仅是针对公民行为的，还必须反过来适用于国家强制力自身！ (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612116.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612116.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:44:06 +0800
［问责程序以功能分化、权责明确、信息公开、法律支配、社会自治等为前提，不具备这些要件，推行个人问责制的结果不是流于表面文章，就是流于刻薄寡恩．］

　　毫无疑问，此次沙兰镇小学发生的惨祸，既是天灾，在相当程度上也是人祸。作为灾区的上级行政首脑，黑龙江省长是很敏感的。在沙兰事件发生后，他立即打报告向中央自请处分。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612115.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612115.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:43:07 +0800
一 网络中的个体与新宪政论的思路

　　从1954年树立现行宪法体制到现在，这五十年中国社会发展的进程，不妨划分为两个主要阶段。前一个阶段是从1954年到1978年，以组织化为主旋律，也就是把个人编织到以国家权力为中心的全能主义体制中去的过程。后一个阶段是从1979年改革开放以来的25年，即改革开放时期，不妨称为个体化或自由化的阶段，即把国家性组织中的人再分解、剥离出来的过程。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612111.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612111.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:42:06 +0800
在以暴制暴、或者同归于尽之类的恐怖行径的阴影时隐时现之际，对于维持社会的稳定与祥和而言，其实全面的预防政策比威慑手段更加重要、更加有效

　　 王斌余故意致四人死亡一人重伤，且手段残忍，按照现行法律规定和量刑尺度，本应绳之以极刑。但围绕对他的一审判决，社会上却议论纷纭。阅读有关报道不难发现，被告因为是在讨薪不成反受辱、求告无门更被逼的情况下冲冠一怒、以命相搏，才闯下大祸、犯下大罪的。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612103.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612103.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:39:34 +0800
　　即将在２００４年３月审议通过的宪法修正案，是二十五年来经济改革的点睛之笔。只有承认合法的私有财产不受侵犯、把对个人资本的政策性保护提升到宪法原则的高度，中国的市场经济这条巨龙才会更加活灵活现、呈瑞呈祥。但是，在改变对私有财产的定位之后，如何处理有产者与无产者之间的关系的问题就必然要凸显出来；为了适应经济基础的根本性变化，应该重新思考如何理解和实现社会公正的问题。否则私产入宪只不过是“叶公好龙”的故事重演，甚至还会导致“怒涛冲垮龙王庙”的事态。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612093.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612093.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:38:49 +0800
一 私产入宪的提案与公家违宪的问题

私有财产权的保障将作为第四次宪法修正案的主要内容提交到即将召开的全国人民代表大会审议通过，看来至少在这个问题上，有关方面已经基本达成共识。虽然对此在执政党内或多或少还存在着来自意识形态的质疑，在民间也可以隐约听到围绕所有权的起源以及社会公正等问题的异议。但是，在市场经济范式确立了牢不可破的地位之后，把私人财产的所有权作为一项公民基本权利以及客观规范而加以制度化也就势在必然、不可遏止， 倒退更是没有出路的。持这种观点的人们已经构成社会的主流。
(繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612088.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612088.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:37:32 +0800
　　一　改“上访”为“下访”？

　　根据有关机构的统计数据，从１９９４年起全国群众来信来访（尤其是集体上访）件数明显扩大，并且在长达十一年的期间内持续递增；近几年越级上访、进京直诉的潮流愈来愈汹涌，各种社会矛盾正在汇集到中央政府 1。２００３年夏季以后，公共传媒开始惊呼北京面临空前的上访洪峰 2。２００４年前八个月，仅国家信访局一家就受理申诉信函近３０万件（与前年度同比增幅为约１５％）、接待走访公民近１０万人次（与前年度同比增幅为约１０１％）。国务院法制办公室主任曹康泰先生把这种分布特点概括为信访案件的数量构成呈现“中央多、基层少”的“倒金字塔”型 3。但是，国家信访局行政编制仅１７０名 4，显而易见，即使所有人都加班加点从事受理信访的业务也仍然不堪重负。
(繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612083.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612083.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:36:43 +0800
　　根据公安部披露的统计数据，2004年全国正式立案的绑架事件达3863起，即平均每周74起、每天11起。如果把没有报警和私了的案件也计算进来，数字应该更大。而在以同类犯罪猖獗闻名的意大利，平均每周发生1起。即使把领土范围和人口的因素考虑在内，意大利同样单位面积内发生的绑架案件数也只相当于中国的一半。由此可见，这种凶恶犯罪在中国已经达到极其严重的程度。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612067.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612067.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:34:09 +0800
　　在中国宪政发展史上，2002年12月也许将被理解为一个重要的转折点。这个月初召开的纪念现行宪法实施20周年大会，使加强合宪性监督和宪法解释以及审查、纠正违宪现象等新思维、新表述正式取得了主流话语权。到月末，中共中央政治局首次开会以集体学习宪法为主题，显示“维护宪法尊严”的提法并非一时的心血来潮、应景之辞，而是新时代的施政纲领，是高层权力实施作茧自缚式法治化、合理化的肇始，是被提上政治议事日程的重大课题之一。以此为背景，法学界以及社会各方面都对尽早建立合宪性审查的制度以及宪政体系产生了特别殷切的期待 1。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612064.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612064.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:32:53 +0800 　　　　　　　
本文认为，切实保障宪法效力的关键是建立司法性质的合宪审查制度，否则“有宪法、无宪政”的时弊就不可能得到匡正，因此，应该以最高人民法院2001年第25号司法解释允许援引宪法处理诉讼案件的划时代转折为契机，正式承认宪法诉讼。在从理论和实践两个方面深入分析了立法机关与审判机关的关系以及推行司法审查的根据之后，作者强调司法权的伸张并不是无条件的，它分别与法官在社会中的威信以及对审判机关的民意限制成正比；鉴于中国法治环境的不断改善，可以说在现阶段导入合宪性审查制的条件已经日趋成熟。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612059.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612059.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:31:48 +0800
季卫东

在中国思想界，哈耶克的自由论从１９８０年代后期开始产生影响，至１９９０年代后期蔚为大观，可以说具有一定的历史必然性。因为要对启蒙体制及其各类变种进行反思、要全面引进市场原理，当然应该重新评价和强调个人自由的价值。另外，二十世纪末的全球化在各国引发的经济结构改革曾经表现出向自由放任的古典市场主义回归的明显倾向，中国社会同样无法置身度外，这也在某种程度上推动了“哈耶克热”的升温。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612052.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612052.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:30:50 +0800
　　对临湘市副市长余斌“受贿扶贫”案，终审法院近日作出了维持有罪原判的裁定，引起了舆论的普遍关注。从刑事诉讼规则的角度来推敲此案，并没有什么需要特别质疑的地方。自古以来，中国人就深谙这样的道理：“私义行则乱”（《韩非饰邪））、“人心之多私，而以法为公”（陈亮语）。不言而喻，即便是被告确实有以赃款行善事的私人义举，也只能作为量刑时减轻惩罚的参考材料，但无法改变确定罪名的法理根据。然而，民众对此案的不同反应，应该会让有关当局五味杂陈，如同品味一颗“怪味豆”。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612041.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612041.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:28:52 +0800
　　――也谈对文化传统的解读和反思

　　一应该怎样理解法治？

　　对于法治有两种根本不同的理解。一种把法治看作实现国家秩序或社会治安的手段，另一种认为法治的核心内容是基于保障个人自由和权利的需要而对国家权力施加必要的限制。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612036.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612036.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:26:54 +0800
　　法思网按：本文在《财经》杂志发表时，标题改为《法院误判的国家赔偿责任》，内容有较大删节。本站刊发时，恢复原标题，内容亦无删节。特此说明。转贴者请保留此说明。

　　从１０月１日起，最高法院制定的《关于审理国家赔偿确认案件若干问题的规定（试行）》将开始生效。我个人认为，这个规定的重要意义主要表现在以下三个方面： (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612028.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612028.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:25:55 +0800
21世纪经济报道

　　虽然中国文明在法学思想或制度设计方面存在许多缺陷，需要改革和创新，但一些思想经过提炼和重新诠释之后，可以吸收到新的法治范式之中，也可以为亚洲旧秩序重构达成共识提供一些线索和制度资源，还可以加强中国在国际竞争中的软权力。
(繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612020.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612020.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:24:32 +0800
　　一主权、人权、霸权的三元互克

　　1999年在中国内外发生了好几件政治大事，件件都与主权有关。在新的时代背景下，究竟应该怎样理解国家的主权？

　　主权涉及内政和外交两个方面。与此对应，理解主权的关键存在于两组关系之中。它们分别由三种相反相成的基本元素构成，但又有交叉重叠的部分。一组关系表现为主权、产权、人权的三极之道，是现代国家的法治主义体制的基础。另一组是主权、霸权、人权之间的互克关系，使国际秩序呈现出流动性。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612015.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612015.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:23:06 +0800
２００４年初夏，中国的行政改革以削减审批、加强审计为支点和杠杆，客观上形成了法治倒逼政治的态势。在松绑与反腐这两股雷霆万钧的压力的夹击下，不管主观上愿意不愿意，收支预算及其执行的透明化作业正在被提上议事日程。司法改革以及政治改革的瓶颈，似乎也正在由行政改革来打破。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612008.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612008.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:22:16 +0800
　　在本届政府的第一年度工作报告中，温家宝总理强调了全面推行依法行政的改革构思。３月１７日――距作出这项公开承诺不到两周、距十届全国人大二次会议闭幕仅仅两天，国务院就按照既定方针颁布了《全面推进依法行政实施纲要》（以下简称《法治政府纲要》）。从这幅刷新国家形象、转变权力运作机制的蓝图中，我们看到的不止是“政治之隆，皓若阳春”的希冀，还有未来十年中国政治结构演进的具体途径以及通过法律程序实现个人权利的各种可操作性装置。 (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612004.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/612004.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:20:38 +0800
　　1994年之夏，国务院作出了“关于进一步加强知识产权保护工作的决定”。最近发表的《中国知识产权保护的新进展》白皮书，是对这11年来有关立法和执法成就的总结。在白皮书的概况介绍部分，有这样一段话颇值得注意：

　　“中国一贯以负责任的态度积极推动知识产权保护工作，在坚持遵循知识产权国际保护规则的同时，按照国情确定相应的知识产权保护水平，努力平衡知识产权创造者、应用者与社会公众之间的利益关系，使知识产权的创造与应用形成良性循环。” (繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/611996.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/611996.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 21:14:16 +0800
　　法国当代最有创意的学者米歇尔·福柯从历史的角度思考哲学，从哲学的角度观察历史，把本来难以兼容的实证研究与批判精神结合得天衣无缝，对社会理论产生了广泛影响。就法律人而言，他的代表作之一《规训与惩罚——监狱的诞生》（刘北成、杨远婴译，三联书店１９９９年版）最值得精读。这本著作细致描写了从十八世纪中叶到十九世纪初西欧刑法和审判制度的演化过程以及对罪犯惩罚方式的改革，透过工厂劳动、学校教育以及牢房监控等一系列表面现象看本质，揭露了合理性国家权力的真相和主要特色。
(繼續閱讀...) ]]> http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/610380.html http://blog.roodo.com/philosopher100/archives/610380.html 季卫东文集 Wed, 19 Oct 2005 13:09:33 +0800