k2003budi

某個罪會因為當事人同意而產生無罪的狀況
顧問可以跟客戶解釋說
這時候
行為人因為下列原因是無罪的
我們拿他沒辦法
這種情況又分兩種，這時候就釋考驗顧問對條文的解釋能力：
一、牽涉的犯罪構成要件以違反被害人意思為要件
這時候叫做「阻卻構成要件的同意」
此同意必須：
1.有意思能力 → 因為同義和承諾不同
不牽涉到處分權有無問題
僅關於有無有效同意
2.同意必須出於自由意志
不可因強暴脅迫而為
3.因詐術而為的同意有效
4.因違反公序良俗的同意有效
5.行為人必須認識到違反被害人意思此要件
但認識到同意與否
乃牽涉到是否具備構成要件故意
知悉同意，阻卻故意
未得知已同意，屬於主觀該當客觀未完全實現的未遂問題


二、牽涉的犯罪構成要件與被害人意思無關
這時候叫做「阻卻違法性的承諾」
此承諾必須符合客觀要件、主觀要件
1.被害人有權承諾，且須針對重要之點承諾：
先確定被害人，在判斷法益種類
除了生命法益和重大身體法益、超個人法益以外，均有處分權

2.被害人有承諾能力、且表示於外
只要被害人可以認知到
承諾將造成的結果（喪失所有權、喪失行動自由）
則具備承諾的能力
承諾除了明示之外，也可從具體行動判斷

3.被害人的承諾非因強暴
若承諾出於強暴，顯然此放棄法益的意思對被害人不利
4.被害人的承諾非因脅迫
若承諾出於脅迫，此承諾對被害人不利
5.被害人的承諾非因詐術而為
承諾出於詐術，則被害人放棄法益的決定
是基於資訊的不足，所做的選擇不利於被害人
6.行為人必 須知悉（主觀要件）

但是也會有因為當事人有同意，才會有罪的情形

1.首先要問客戶，有沒有做出承諾

2.告知客戶此同意或承諾的法律效果

3.詢問客戶因何做成承諾

4.重點放在資訊不足此爭點上