評李慶安案的「自始無效」
李慶安因隱瞞美國籍出任公職，前天台北地院昨依詐欺罪判她兩年徒刑。判決書指出，她在當選民代後，於人事資料的「是否有無其他國籍」欄，隱瞞自己具美國籍 的事實，不是消極留白不填，就是積極不實填寫「無」。合議庭認為，李慶安刻意隱瞞美國籍身分，欺騙北市議會及立法院， 詐欺薪資，非她的律師所說「欺騙選民」，這不只是詐欺，更是違反對國家的忠誠義務。合議庭認為，李慶安當選自始無效，無法依貪污罪論。（判決內文引用自自 由時報）
很多人說李慶安應該用貪污判刑，而不是用詐欺，但是還沒看到有人整理好完整的理由，大概是因為寫法律概念是這麼冗長又不討好的事情，所以沒人寫。我來說明一下好了。
遇到法律要件有欠缺、瑕疵時，法律效果如何？這是經常會在具體案件中出現的問題。「自始無效」只是其中的一個選項，而且也蠻符合非法律人的直覺，但並不見得是正確的。
先看兩則舊聞：
NowNewa 2009.2.7
政治中心／台北報導
針 對前國民黨立委李慶安的雙重國籍疑雲，中央選舉委員會6日下午再次召開委員會，歷經約3個小時的討論，中選會秘書長鄧天佑指出，中選會認定李慶安自 1991年到2005年2月1日之前都具有雙重國籍，決議撤銷其第7屆台北市議員及第4、5、6屆立法委員當選人名單之公告，並註銷其當選證書。
......鄧天佑則表示，「在行政機關來講，這是一個確定的，但是這是一個行政處分，如果李慶安認為此處分違法，可以依照行政救濟的方式來處理」。
...... 中選會表示，該會曾於委員會議中決議「依據修正前公職人員選舉罷免法第67條之1規定『當選人兼具外國國籍者，應於當選後就職前放棄外國國籍；逾期未放棄者，視為當選無效』，此規定自民國80年8月2日增訂起至96年11月7日修刪止之有效期間內，公職當選人兼具外國國籍者，應於當選後就職前放棄外國國 籍；如逾期未放棄者，雖於該規定修刪後始行發現，其當選仍然視為無效，應由該會撤銷其當選人名單之公告，並註銷其當選證書。」......
2009-9-26
自由時報
雙重國籍 黃紹庭議員資格遭撤銷
〔記者范正祥、侯承旭／綜合報導〕美方函覆確認黃紹庭喪失美國國籍的日期為去年六月十三日，以及美籍人士宣誓就職他國公職，不符喪失美國國籍身分的條件，中選會委員會議昨以七比二表決通過，高雄市議員黃紹庭具雙重國籍「視為當選無效」，撤銷市議員資格。......
這兩則新聞裡的關鍵字，是「撤銷」、「行政處分」、「當選無效」。
又要來講基本法律概念了。
「自始無效」，望文生義，大家都知道是什麼意思。「撤銷」，則是將原本有的法律效果除去，溯及的變成無效。
「行政處分」，不精確的說，是行政機關以單方的意思，產生法律效果。相對來說，不產生法律效果的，只能叫「通知」，而不能叫行政處分。
「當選無效」，意思當然也就是當選無效，但是不能望文生義，需要來解釋一下。
用公職人員選舉罷免法來看。投票過後，候選人依投票結果確認可以當選，並不代表在開票同時，就已經具備當選人資格，必須經過「當選公告」（第38條第1項 第6款），這個當選公告不是在告知大家事實，而是在創造出法律效果，是一種行政處分，賦予特定人當選人資格的法律效果。
對照第69條的重新驗票規定，「各主管選舉委員會應於七日內依管轄法院重新計票結果，重行審定選舉結果。審定結果，有不應當選而已公告當選之情形，應予撤銷；有應當選而未予公告之情形，應重行公告。」照法條文字的意思，有不應當選而已公告當選之情形，應予撤銷，就是要再以一次行政處分，使原公告的法律效果消滅。
同樣的，公告當選人之後，當選人也還不是公職人員，要另外依照就職程序，取得公職人員資格，就職前就職後，法律狀態又不一樣。各個狀態是有階段性的。
而 「當選無效」呢，也不是一發現有違法情事，會就當選無效。看選罷法的規定，通通是要法院判決當選無效。也就是說，由法院來創造出當選無效的效果，消滅之前行政機關以行政處分（公告）創設出來的法律效果。賣弄一下專有名詞，這叫「形成判決」，講破不值三文錢，也就是「形成法律狀態的判決」啦。
這也是為什麼2004連宋選輸起蝦龜時要去衝中選會的原因，因為公告之前和之後的法律狀態是不一樣的。在中選會公告之前，阿扁還不是當選人，只是自行宣布當選，只要連宋能搞定中選會，說不定就改成公告連宋當選呢。在中選會公告過後，連宋就只能走麻煩的當選無效之訴，才能除掉阿扁的當選人資格。所以連宋陣營要阻止中選會依法公告。
講到連宋，來回顧一下當年的經典名曲回到本案，李慶安在投票之後，經過公告當選，取得當選人法律資格，經過宣誓就職，取得議員或立委的法律資格，之後東窗事發，又被撤銷當選人資格、立委資格。這是一個法律資格從無到有再到無的過程。不論是依法律規定，或者依照上面的新聞中選會的意見，都不是台北地院認定的「自始無效」的從無到無到無的過程。
台北地院的見解，大概是認為，有美國籍的事實在就任時就存在，依法視為當選無效，所以就職程序有問題，也不生就職的效力，自始未取得公務員資格。可是我們對照一下選罷法第120條關於提起當選無效之訴的事由，連投票制度中最基本最重要的票數問題，遇有當選票數不實影響選舉結果，都要以當選無效之訴來處理，而不是自始不生效力，那麼有外國國籍，顯然也不該用自始無效來理解。
更何況，如果是自始不生效力，那麼李慶安的問題就多了。譬如說，李慶安應邀以立委身分出席立院外的研討會或演講之類的場合，並且受領出席費車馬費，是不是也是詐欺呢？李慶安每年都要謊稱自己有公務員身分申報財產，是不是使監察院主管之公務員將不實事項登載在公文書上呢？選民捐款給李慶安委員，是不是也是被詐欺呢？李慶安只要一以立委身分做什麼事情，都有可能觸及偽造文書或詐欺。（大家要是對判決不滿意的話，可以考慮去告發一下李慶安使監察院公務員登載不實 XD ）
不過說實在話，我也不太介意李慶安案在二審是不是會變更法條依貪污罪來判，反正濫用權勢圖私利，事發之後潛逃，乃是國民黨的優良傳統，權貴犯罪如李慶安，豈會例外？
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吳景欽教授昨天也有一篇投書，推薦閱讀，全文如下。
輕判李慶安
◎ 吳景欽
李慶 安雙重國籍案，台北地院判決兩年有期徒刑。檢察官在起訴時，即依據國籍法第二十條第一項，雙重國籍者不得擔任公職的規定，而認為雙重國籍者，即便宣誓就職 且執行職務，亦非屬於公務員，自然也無適用貪污治罪條例第五條第一項第二款，公務員利用職務機會詐取財物罪的重罪起訴之理，而僅以偽造文書罪與詐欺罪起 訴，法官也認同檢察官的看法。而因上述兩罪，法官又認定屬於一行為觸犯侵害數法益的想像競合，從較重的詐欺罪處，而由於連續犯已經刪除，所以必須依據其當 選次數來計算罪數，而必須判處四個詐欺罪，惟因其可適用減刑條例為減刑下，最後所定的應執行刑為兩年。在如此複雜的法條適用與運作下，看似合理，實則有讓 被告擺脫重罪之嫌。
雖然依據國籍法的規定，雙重國籍者不得擔任公職，但若為宣誓就職，則違法效果為何，實無法從法條中明確看出，到底是自始無效而不具有公務員身分，還是必須經由免職處分或法院判決，才失去公務員身分，這是有解釋空間的。
惟 如果從後續的效果來看，只要未有任何解職或免職的處分存在，其仍然可以執行公職，且其所執行的公務行為，自然也不會因事後的雙重國籍身分，而變成無效。且 若在已具有雙重國籍身分，而仍隱瞞與掩飾，並繼續領有薪資的情況下，正凸顯其惡性重大，且就因其仍具有公務員的外觀，才有此機會詐領財物，此正是貪污治罪 條例第五條第一項第二款，為何針對公務員詐領財物要加重處罰為七年以上有期徒刑之因，檢察官與法官將刑法公務員的定義為極端限縮，實有可議之處。
退一步言，即便僅以詐欺罪處，惟在犯有四個詐欺罪，且不法所得金額上億的情況下，竟然僅有兩年徒刑，實已違反罪刑相當，而有輕縱之嫌。 （作者為真理大學財經法律系助理教授）
借來貼。
所以這個判決也就是說一群知法的人故意在那邊玩法？
果然外省權貴+米國人就很行啊！
我覺得重點在最後一句......
好清楚啊。＠＠
簡而言之，就是這句話：
雖然依據國籍法的規定，雙重國籍者不得擔任公職，但若為「宣誓就職，則違法效果為何」，實無法從法條中明確看出，到底是自始無效而不具有公務員身分，還是必須經由免職處分或法院判決，才失去公務員身分，這是有解釋空間的。
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也就是說，中華流亡民國的司法從業人員在此案，否定中華流亡民國有賦予「公職人員資格」的相關的程序和權利。
就好像民間公司一樣，假設舔耳安刻意隱藏自己僅有某大學畢業的事實，但是牠確以某米國大學博士的學歷應徵某私人公司被錄取，而後牠被舉發假造學歷。但因為是私人公司，所以如此舔耳安就只能是詐欺，不能是公務人員的貪污。
也就是說，中華流亡民國跟私人公司一樣啦，無法賦予所屬的從業員工可以具有公職人員身份。
照這麼看來，所有中華流亡民國的司法從業人員同樣也不具有公職人員身份，就跟民間的律師事務所和保全公司一樣。XD
又因為中華流亡民國的公職身份的賦予，是不存在的。也因此，中華流亡民國的法官或檢察官所做的任何裁判和偵察起訴，自始無效，不具有代表公權力的行使。就跟民間的律師事務所和保全公司一樣。XD
台灣就是**他們**使大環境不好，
又自己愛牽拖導致海綿體受損導致常起蝦龜。
最後一句台肯！
米國安還我錢來。
看完覺得最後一句才是重點。
等好久了終於看到漢堡的新文章。
不過這篇沒有分隔線，是美中不足的地方。
下回請改進，建議京都屋的鰻魚定食~
版大，感謝好文，已經選錄到蓬萊島駐站部落客單元了，有註明作者出處和網址，感謝。www.formosanews.tw
誰說只能事發潛逃的 ?
在這個民主寒夜 , 漢堡大你再梟叫狼嚎 , 當心李慶安就要宣佈參選總統了
